Seminar 6, 7 og 8 - Horisontale aftaler

Question 1

Hvordan opdeles horisontale aftaler?

Answer 1

1) Karteller og hardcore-begrænsninger  de groveste overtrædelser  kan sanktioneres med fængsel (kap. 9)
2) Horisontale samarbejdsaftaler  objektivt tjener et legitimt formål og derfor kan ikke vurderes frigjort herfra (kap. 10)
3) Andre former for horisontale aftaler  en restgruppe (kap. 11)

Question 2

Hvad er den klare skadesteori for horisontale aftaler?

Answer 2

1) Aftalen har til formål at begrænse konkurrence ved at uniformere et eller flere centrale konkurrenceparametre f.eks. priser eller markeder
2) Aftale har til følge at begrænse konkurrencen f.eks. fordi parterne grundet samarbejdet letter deres interne konkurrencepres
3) Aftalen medfører en ubevidst (tacit) koordinering enten fordi konkurrencepresset reduceres eller fordi sekundære konkurrenceparametre harmoniseres og parterne derved adopterer en parallel adfærd
4) Der sker en afskærmning af tredjemand upstream eller downstream.

Question 3

Hvad er en horisontal aftale?

Answer 3

Mellem aktører på samme niveau i omsætningskæden (aktuelle eller potentielle konkurrenter)

Question 4

Hvad er den klassiske konkurrencelovsovertrædelse?

Answer 4

Kartelaftaler

Question 5

Hvad er de fire typiske kartelaftaler?

Answer 5

Prisaftaler, markedsdeling, begrænsning af produktion eller salg og budkoordinering

Question 6

Hvad er typisk omfattet af prisaftaler?

Answer 6

• Ikke et krav at priskoordineringen er realiseret
• Dole: Kommunikation om egne priser og f.eks. udvekslingen af prislister vil blive set som samrordnet prasis
• Uniformering af priser er også omfattet
• Indirekte prisaftaler  horisontale aftaler om mindste- eller målpriser, hvis indhold og effekt svarer til en klassisk pris- og markedsdelingsaftale eller understøtter sådanne
• Rabataftaler  kan tjene legitime formål
• Maksimalpriser
• Køberkarteller  rettet mod at presse engropriserne ned
• Horisontale aftaler om, hvad betalingen dækkede, eller hvordan den blev udregnet

Question 7

Hvad er typisk omfattet af aftaler om begrænsning af produktion og salg?

Answer 7

• En klassisk måde at begrænse udbuddet på er via kvoter, der fordeles mellem kartelmedlemmerne og understøttes via overvågning og sanktionsmekanismer  kvoter kan anvendes selvstændigt eller som led i et bredere og større kompleks
• Horisontale standardiseringsaftaler, såfremt de støttede et traditionelt kartel eller søgte at ekskludere tredjepart
• En horisontal aftale, der alene omfatter fælles salg, vil ofte blive set som havende til formål at begrænse konkurrencen, grundet den implicitte risiko for koordinering af parternes adfærd

Question 8

Hvad er typisk omfattet af kunde- og markedelingsaftaler?

Answer 8

• En parallel forståelse om fordeling af kunder og markeder

Question 9

Hvad er typisk omfattet af budkoordineringsaftaler?

Answer 9

• Koordinering af bud er ikke omfattet  ifølge KRL § 23, stk. 4, 2. pkt. udgør det alligevel et kartel
• Tilbudskoordinering er et klassisk eksempel
• Et budkartel forudsætter, at parterne har aftalt eller opnået forståelse om, at den ene afholder sig fra at byde, der herefter implementeres via et skinbud

Question 10

Hvad er et konsortium?

Answer 10

Når to eller flere virksomheder indgår en aftale om at afgive et fælles bud på en opgave.

Question 11

Hvad er de typiske konkurrencemæssige problemer ved et konsortium?

Answer 11

selve dannelsen og informationsudvekslingen før, under og efter

Question 12

Hvad anses som oplysninger der er meget følsomme at dele information om?

Answer 12

Priser
Markedsstrategier
Produktudvikling
Produktion og salgs
Omkostninger

Question 13

Hvornår anses oplysninger for ikke at være konkurrencemæssigt følsomme?

Answer 13

når de vedrører generelle markedstendenser

Question 14

Hvorfor er aftaler mellem konkurrenter mere problematiske?

Answer 14

Når konkurrenterne har en mere ensartet interesse

Question 15

Hvilke gruppefritagelser har vi for horisontale aftaler?

Answer 15

Forskning- og udvikling, specialisering og teknologioverførsel

Question 16

Hvad er de 4 klassiske kartelformer?

Answer 16

Prisaftaler, marked- og kundeopdeling, budkoordinering og produktions- og salgsbegrænsninger

Question 17

Forklar forskellen på aktuelle og potentielle konkurrenter

Answer 17

aktuelle konkurrenter er nu eller om et år - potentielle konkurrenter er nogle der kan opstille deres produktion så de kan blive konkurrenter inden for 2-3 år

Question 18

Er det vigtigt, at det hedder en kartelaftale?

Answer 18

Det er som udgangspunkt ikke vigtigt i sig selv, at det hedder en kartelaftale, men det er den eneste type aftale man kan komme i fængsel for, så den sondring er væsentlig

Question 19

Hvad er F&U aftaler?

Answer 19

Begrebet er forholdsvist bredt og omfatter alle former for knowhow, uanset om det kan patenteres eller beskyttes
Det afgørende er om aftalen er rettet mod at udvikle eller frembringe ny viden

Fælles forskning - betalt forsking

Question 20

Hvad er en horisontal aftale?

Answer 20

Aftaler mellem virksomheder i samme niveau i omsætningskæden

Question 21

Hvilke bestemmelser regulerer horisontale aftaler?

Answer 21

TEUF art. 101 og KRL § 6

Question 22

Hvad er horisontale prisaftaler?

Answer 22

Aftaler, hvor virksomheder binder prisdannelsen. Forbuddet er grundet at aftalerne begrænser eller fjerner den indbyrdes konkurrence. De er forbuddet efter art. 101, stk.1 og KRL § 6, stk. 2, nr. 1. Der kan ikke ske fritagelse.

Question 23

Hvad er eksklusiv aftaler?

Answer 23

Eksklusiv aftaler udelukker andre fra en tilsvarende forretningsforbindelse.

Question 24

Hvad er markedsdelingsaftaler?

Answer 24

Indebærer leverancer til bestemte kunder eller et geografisk område som forbeholdes bestemte aftaledeltagere. Er normalt forbud, jf. TEUF art. 101, stk. 1 og KRL § 6, stk. 2, nr. 3

Question 25

Hvad er specialiseringsaftaler?

Answer 25

Der sker en opdeling af produktionen, så hver aftalepart får ret til en nærmere angiven andel.

Question 26

Hvad er budkoordinering?

Answer 26

Der aftales mellem konkurrencer, hvem der må byde på en kontrakt eller hvilken pris der skal bydes med

Question 27

Hvad er informationsudveksling

Answer 27

Sker oftest i kartelaftaler. Udveksling af oplysninger såsom hvilken pris en virksomhed vil sælge en vare til mv.

Question 28

Hvad er individuel fritagelse?

Answer 28

TEUF 101 (3) og KRL § 8 fritager aftaler fra forbuddet, hvis følgende fire kumulative betingelser er opfyldt

Question 29

Hvad er de fire betingelser for individuel fritagelse?

Answer 29

1. Aftalen skal medfører effektivitetsfordele enten i relation til produktion eller distribution af varer eller tjenesteydelser eller i form af den tekniske eller økonomiske udvikling,
2. Forbrugerne skal have en rimelig andel af fordelene,
3. Aftalen må ikke pålægge aftaleparterne unødvendige konkurrencebegrænsninger, og
4. Aftalen må ikke give aftaleparterne mulighed for at udelukke konkurrencen for en væsentlig del af de pågældende varer eller tjenesteydelser.

Question 30

Hvad er gruppefritagelsen på specialiseringsaftaler?

Answer 30

Finder anvendelse, når parternes samlede markedsandel er under 20%. Ikke tidsbegrænset.
Særlige regler når markedsandelen overstiger denne tærskel
Herudover krav at:
krav om forpligtelse til at levere/aftage produkter ved gensidig og ensidig specialisering (ellers blot eliminering)

Aftaler med hardcore-begrænsninger er ikke omfattet

Question 31

Markedsandel for gruppefritagelsen for specialiseringsaftaler?

Answer 31

20%

Question 32

Markedsandel for gruppefritagelsen for forsknings- og udviklingsaftaler

Answer 32

Konkurrenter: 25%

Ikke-konkurrencer: ingen % sats

Question 33

Anvendelsesområdet for gruppefritagelsen for teknologioverførselsaftaler?

Answer 33

Aftaler mellem en eller flere konkurrenter eller ikke-konkurrenter vedrørende overførsel af teknologirettigheder med henblik på produktion af aftaleproduktet.

Aftaler med hardcore-begrænsninger er ikke omfattet

Question 34

Markedsandel for gruppefritagelsen for teknologioverførselsaftaler?

Answer 34

Konkurrenter: 20%

Ikke-konkurrenter: 2 x 30%

Question 35

Hvorfor skal man være særlig opmærksom på ved horisontale aftaler?

Answer 35

De kan generelt være mere problematiske end vertikale aftaler, der der er tale om aktuelle eller potentielle konkurrenter

Question 36

Hvad er de mest alvorlige overtrædelser?

Answer 36

Priskoordinering, markedsdeling, begrænsning af produktion, budkoordinering

Question 37

Hvad er de generelle retningslinjer for horisontale aftaler

Answer 37

Om aftalen har til formål eller til følge at begrænse konkurrencen? og om aftalen har nogen konkurrencefremmende virkninger?

Question 38

Hvad er det centrale ved effektvurderingen?

Answer 38

Medfører aftalen, at konkurrenceparametre påvirkes negativt (skadesteori) –> og det helt afgørende: om parterne har en grad af markedsstyrke

Question 39

Hvad er betingelserne for grupepfritagelse?

Answer 39

Art. 3 –> alle parterne skal have fuld adgang til resultaterne

Art. 4 –> Hvis aftalen ikke indeholder bestemmelser om fælles udnyttelse, skal hver part have adgang til enhver eksisterende knowhow fra de andre parter, hvis en sådan knowhow er nødvendig for udnyttelsen af resultaterne.

Art. 5 –> Parterne kan aftale fælles udnyttelse, forudsat at følgende betingelser er opfyldt:
resultaterne er uundværlige for at producere aftaleprodukterne og
Resultaterne er beskyttet af immaterielle rettigheder eller udgør knowhow.

Question 40

Nævn eksempler på hardcore-begrænsninger

Answer 40

Begrænsning af adgangen til at udføre ikke-konkurrerende forskning

Begrænsning af parternes produktion eller salg af produkterne

Begrænsning af parternes priser eller licensafgifter i forhold til tredjemand

Begrænsning af parternes aktive eller passive salg

Restriktioner, der har til formål at gøre krydsleverancer mellem kunder vanskeligere

Question 41

Hvad er en hardcore-begrænsning?

Answer 41

en hardcore-begrænsning er en aftale, der altid er ulovlig, fordi den alvorligt hæmmer konkurrencen, som f.eks. prisaftaler, markedsdeling og karteldannelse.

Question 42

Hvad er de fire former for specialiseringsaftaler?

Answer 42

Fælles produktion:
Parterne overlader produktion til en fælles enhed og parterne indstiller herefter egen produktion

Ensidig specialisering:
Den ene part indstiller helt eller delvist sin produktion for i stedet at aftage produktet hos den anden

Gensidig Specialisering:
Parterne aftaler at indstille egen produktion af (del)produkt for i stedet at specialisere sig i produktionen af et andet (del)produkt.

Underleverancer:
Ordregiveren overlader fremstilling til en underleverandør uden at indstille egen produktion
Obs: ikke dækket af gruppefritagelse ved ingen afståelse af egen produktion – i stedet omfattet af safe harbour (20%).

Question 43

Hvad er fælles indkøb?

Answer 43

Aftaler om fælles indkøb indebærer, at flere virksomheder går sammen for at købe varer eller tjenesteydelser i fællesskab, typisk for at opnå bedre priser eller vilkår gennem stordriftsfordele. Det kan dog begrænse konkurrencen, hvis det reducerer virksomhedernes uafhængighed eller presser leverandørerne urimeligt.

Question 44

Er fælles indkøb gruppefritaget?

Answer 44

Ingen gruppefritagelse, men en ”safe harbour” i de horisontale retningslinjer, hvis markedsandel under 15% både upstream og downstream

Question 45

Hvad er karakteristikaen for horisontale markedsføringsaftaler?

Answer 45

Fra fælles afsætning (mest omfattende), til fælles distribution og/eller salgsfremstød (mindst omfattende)
Ensidigt eller gensidigt, evt. gennem fælles selskab
Tyngden i samarbejdet! Ikke at forveksle med produktionsaftaler

Question 46

Hvornår kan horisontale markedsføringsaftaler have til formål og til følge at være konkurrencebegrænsende?

Answer 46

Formål
Priser og output samordnes:
Ren fælles afsætning (med samordning af priser) er normalt ikke OK. Heller ikke hvis ikke-eksklusiv.
Parterne skal have adgang til selv at sætte pris, output og marked!

Markedsdelingsaftaler:
Gensidige distributionsaftaler mellem parter på separate geografiske markeder kan føre til markedsdeling – mangel på selvstændig profil!

Følge
Normalt ikke problemer, hvis objektiv nødvendig for markedsadgang – i fraværet heraf kan der være følge!
Herudover problem, hvis markedsstyrke (oligopoli) og stor andel fælles variable omkostninger
Afskærmning af tredjemand (eks. fælles salg til én aktør)
Koordinering, hvis der udveksles følsomme oplysninger, der går længere end højest nødvendigt.

Question 47

Hvad er karakteistika for horisontale standariseringsaftaler?

Answer 47

Fastlægge tekniske eller kvalitetsmæssige krav, som eksisterende eller fremtidige produkter, produktionsprocesser, tjenesteydelser eller metoder skal opfylde
Anses generelt som positivt, men nogen risiko forbundet hermed…
I flere tilfælde initiativ fra EU til at fastsætte standarder

Question 48

Hvad er forskellen på karteller og horisontale samarbejdsaftaler?

Answer 48

Der kan være legitime formål med en horisontal aftale. i en kartelaftale er der oftest et ret klart konkurrencebegrænsende element

Question 49

Forklar diskrimination inden for KRL § 6 og art. 101

Answer 49

Anvendelsen af forskellige vilkår for ydelser af samme værdi (discrimination) kan udgøre en konkurrencebegrænsning, jf. § 6, stk. 2, nr. 4 samt art. 101(1), litra d.

Forskellige eksempler i praksis:
Aftale om at eleminere købere af råprodukt, der også var konkurrenter downstream – øgede priser til uprofitabelt niveau (Electrical and Mechanical Carbon and Graphite Products, 38.359).
Forsøg på at eleminere konkurrent der ikke deltog i kartel, eks. gennem pression af fælles leverandører (Rørkartellet, 35.691)
I EKKO havde en forening vedtaget pristillæg ved levering uden for kædesamarbejde (kunne også have været priskartel)

Question 50

Hvad er horisontale konkurrenceklausuler?

Answer 50

• Udenfor virksomhedsoverdragelser
  o Kommercielt nødvendigt – understøtter legitimt samarbejde  f.eks.
   Indkøbssamarbejder (opnåelse af køberkraft)
  o Kræver normalt afgrænsning i tid og omfang
  o Kræver normalt en effektanalyse
• Kunde- og loyalitetsklausuler
  o Forbud mod at hverve hinandens kunder i led af samarbejde
  o Vær varsom med dette  kan hurtigt blive et kartel
• Rådighedsindskrænkninger
  o Krav om kun at anvende et bestemt aktiv til at bestemt formål
  o Kræver normalt, at en analyse viser en konkret begrænsning af konkurrencen
  o Myndighederne og domstolene har generelt været tilbageholdende
• Vertikale aftaler
  o Påvirkning af horisontal konkurrence som følge af vertikal aftale
   Tendens til blød vurdering, men kan konkret have afskræmende virkning  ikke formålsovertrædelse

Question 51

Hvad er horisontale aftaler om IP-rettigheder?

Answer 51

Kollektive Licensaftaler og kollektiv forhandling
Kollektive aftaler kan begrænse konkurrencen, men kan ofte også fritages:
Typisk vanskeligt at forhandle med meget stort antal licensgivere
Begrænser typisk ikke konkurrencen, hvis prisdannelsen ikke uniformeres og nærmere analyse ikke viser konkrete problemer.
Kollektiv forhandling giver normalt også god mening, kan dog være problematisk hvis:
Aftaleperiode er eksklusiv og langvarig uden udbud
Kan herudover indgå, at forvaltningsorganisationer har stor forhandlingsstyrke

IP-forlig og Pay-for-delay
Almindelig anerkendt, at forlig er legitime – typisk i form af, anerkendelse af ret eller opdeling af varemærker. MEN…
navnlig problematisk ved udelukkelse af udefrakommende

Flere sager ført omkring dette, eks. Lundbeck eller Servier.
Hovedpatent typisk udløbet – muligvis andre procespatenter stadig i effekt
Betaling til ”krænker” for at holde sig ude og anerkende patent
Savner ofte kommerciel begrundelse (rimelig kritik heraf)