Prova Flashcards
Quando surgiu o DA?
- Surgiu na 2ª fase do Estado Moderno (Estado Liberal) e teve como marco teorizações iluministas, cristalizadas factual e juridicamente na independência dos EUA e na Revolução Francesa
- Seu ponto de partida é a existência de pessoas estatais com soberania (Estado Moderno positivado após o Pacto de Westphalia) e à separação do Estado
- Ele nasceu da ideia de legalidade como critério de funcionamento interno para a administração de pessoas, bens e serviços
- Plenitude em Estados Democráticos de Direito
No que o DA se traduziu?
- Tripartição dos poderes
- Generalização do Princípio da legalidade
- Universalidade da jurisdição
- Monopólio da violência
TGUM
Qual a origem histórica do DA?
- O DA é diferente de outros ramos do civil law - não teve origem em codificações, mas na jurisprudência do Conselho de Estado Francês
- Com a Lei de 24 de maio de 1872, o Conselho de Estado Francês adquiriu capacidade para proferir decisões soberanas
- Teve como marco o Arrêt Blanco, caso a respeito da responsabilidade de indenizar do Estado após um atropelamento
Quais foram os princípios usados pela jurisprudência do Conselho de Estado para construir o regime jurídico-administrativo?
- Separação da jurisdição administrativa
- Regime das prerrogativas
- Legalidade
- Responsabilidade do poder público pelos danos causados por seus agentes
- Serviço públicocomo critério de identificação
SPLRSP
Qual a origem do DA no Brasil?
- Origem transoceânica/ intercontinental
- No Brasil, o DA passou por uma nova interpretação da experiência estrangeira, sendo fortemente influenciado pelo direito europeu continental (França) e pelo direito americano
- Caráter sui generis, por conta de ambos os direitos (francês e americano) terem lógicas bem distintas
Quais as principais características da origem francesa do DAbr?
- Estado-administração funcionava sob as regras do DA, priorizando a proteção do interesse público através do princípio da legalidade, onde o Estado era regulado por leis específicas que visavam esse propósito.
- Foco na análise das prerrogativas extraordinárias e dos poderes excepcionais da administração pública.
- Abordagem mais ampla, concentrando-se na criação e execução de novas iniciativas.
Quais as principais características da origem estadunidense do DAbr?
- Enfoque na definição dos órgãos administrativos, autoridades e processos, incluindo validade das decisões, controle e critérios para este controle.
- Não há uma ênfase em estabelecer um conjunto específico de leis separadas para o funcionamento do DA, ao contrário do que ocorre no modelo francês, onde há uma distinção clara entre o Direito Administrativo e outros ramos do direito.
- História inicial “às sombras”, inicialmente rejeitado pela dogmática da common law, porém, nos EUA, sempre houve uma dogmática própria, focada nas relações e conflitos de interesse entre administração pública e direito das pessoas privadas, com destaque para o devido processo legal.
Qual a característica comum da influência francesa e da influência americana no DAbr?
Ambos são marcados pelo controle:
- Na FR, isso percebe-se pelo Conselho de Estado - órgão administrativo específico
- Nos EUA, isso percebe-se pelo poder judiciário - exercício da competência das autoridades administrativas e estatais em face do direito privado
Em que momento percebemos a influência histórica francesa no DAbr?
- Com a Carta Imperial de 1824 - foi o primeiro documento constitucional brasileiro, outorgado por Pedro I, influenciado pelo Iluminismo europeu e pelas revoluções francesas.
- Introduziu um constitucionalismo simultaneamente liberal e monárquico, apresentando a inovação do poder moderador.
- A criação dos cursos de Ciências Jurídicas por Pedro I em São Paulo e Olinda incluiu o Direito Administrativo como disciplina obrigatória, com catedráticos majoritariamente formados em Coimbra, refletindo uma forte influência europeia e ensinando o Direito Administrativo europeu como se fosse do Brasil.
Em que momento se percebeu a influência histórica estadunidense no DAbr?
- Proclamação da República - A primeira CF republicana apresentou influência do constitucionalismo americano, especialmente por causa de Ruy Barbosa
- À época, o Brasil se tornou uma República Federativa, com sistema presidencialista de governo, marcado pelos ideias do liberalismo político-econômico
- Além disso, houve um reforço da posição do judiciário, a quem foi atribuído o controle de constitucionalidade das leis. O poder legislativo teve a sua posição reforçada em face da administração governamental, especialmente com o fim do poder moderador
- Mais tarde, em 1930, a máquina administrativa começou a se estruturar à maneira americana, com a criação do DASP
O que permitiu o DAbr assumir características únicas?
- A superveniência de formas distintas de pensar juridicamente a administração pública, que se deu não de forma substitutiva, mas cumulativa e adaptativa
- Houve, portanto, uma paulatina mistura entre administração do civil law e do common law
Quais são as 5 notas distintivas do DAbr?
- Sistema de jurisdição una
- Íntima convivência com o Direito Privado/ complementação com o direito privado
- As preocupações da principiologia jurídica
- Grande profusão de princípios jurídicos de direito público
- Consequencialismo, pragmatismo e consensualidade
O que é o sistema de jurisdição una?
É uma das 5 notas distintivas do DAbr.
Significa que não há uma jurisdição administrativa.
Isso importa dizer que o princípio da separação dos poderes brasileiros imputa ao poder judiciário a função de controle de quaisquer conflitos de interesse que possam surgir entre a administração pública e pessoas privadas.
Igualmente, é o poder judiciário a instituição qualificada para julgar conflitos, litígios entre pessoas administrativas
Os regulamentos, contratos administrativos, bens, servidores públicos, responsabilidade pelos danos causados, etc. se submete a mesa jurisdição dos mesmos processos judiciais e julgados por juízes de competência cíveis
De onde vem a influência do sistema de jurisdição una do DAbr?
Influência americana
Qual a origem do sistema de jurisdição una do DAbr?
Percebemos esse sistema desde a CF de 1891, qualificado pelo princípio da inafastabilidade, positivado no art. 5º, XXXV da CF
Art. 5º, XXXV - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito
5 notas distintivas > sistema de jurisdição una
O que é autotutela e como ocorre no sistema de jurisdição una?
- autotutela significa que a administração pública pode controlar as situações jurídicas que dela faça parte
- Sem precisar controlar ao poder judiciário, a administração pública pode anular, convalidar, revogar, etc. os seus próprios atos, mas sempre respeitosa aos entes privados e ao devido processo legal
- O sistema brasileiro de jurisdição una não descarta nem a autotutela, nem o processo administrativo, nem as transações como forma do interesse público e solução de conflitos de interesse
5 notas distintivas > sistema de jurisdição una
O que são entidades públicas que exercem funções judicantes próprias de tribunais administrativos?
- Entidades públicas que exercem funções judicantes próprias de tribunais administrativos são por ex.: agências reguladoras independentes, autoridade administrativa fiscal (Conselho Administrativo de Recursos Fiscais - CARF) e a entidade antitruste (Conselho Administrativo de Defesa Econômica - CADE).
- Essas pessoas administrativas, regidas por leis específicas e pela lei de processo administrativo, contém órgãos colegiados que têm competências próprias e podem resolver conflitos de interesse entre pessoas privadas e da administração pública
- Mas todas as suas decisões podem ser objeto de controle formal e material por parte do judiciário, que confirmará, anulará ou mesmo reformará os julgados administrativos
- Quem tem legitimidade ativa para propor esse tipo de demanda é o sujeito privado lesado em seus direitos
5 notas distintivas > sistema de jurisdição una
Por que as decisões administrativas não transitam em julgado?
- Pois desde que violem a legalidade ou o direito das pessoas privadas, elas podem ser submetidas à jurisdição civil ordinária
- O mesmo ocorre com os tribunais de contas
- as decisões destes tribunais podem ser postas à apreciação judicial
- são órgãos administrativos estruturados pela respectiva lei orgânica
5 notas distintivas > preocupações da principiologia jurídica
Do que se trata a preocupação da principilogia jurídica como nota distintitva do DAbr?
- Trata-se de uma grande preocupação com princípios jurídicos
- Contudo, boa parte da dogmática e das decisões pretendem explicar e aplicar o DAbr com base nessa categoria de normas jurídicas. Instala-se, assim, o risco da criação incontrolada de princípios, com base em métodos dedutivos, bem como o transplante de princípios estrangeiros e sua aplicação irrestrita a um número ilimitado de casos.
- Surge a preocupação de que o aplicador da lei poderia escolher qualquer princípio, ainda que escolhesse não aplicar a lei, desde que reforçasse sua argumentação
5 notas distintivas > preocupações da principiologia jurídica
Qual o melhor exemplo para evidenciar a preocupação com a principiologia jurídica do DAbr?
Art. 5º da Lei de Licitações e Contratos Administrativos (Lei 14.133), em que arrola 22 princípios de observância obrigatória
5 notas distintivas > preocupações da principiologia jurídica
De que forma os princípios jurídicos devem ser compreendidos?
Os princípios devem, portanto, ser compreendidos em sua classificação material-teleológica:
1. normas jurídicas com um nível maior de abstração, que ocupam o alto da hierarquia normativa, estabelecendo fins a serem atendidos e orientam a aplicação das normas que lhe são subalternas
2. deve seguir um caminho hermenêutico e deve ser aplicado com uma carga argumentativa reforçada nos casos em que há a ausência de uma regra
5 notas distintivas > íntima convivência com o direito privado
Do que se trata a íntima convivência com o Direito Privado como nota distintiva do DAbr?
- O DA se vale sobretudo de normas de Direito Público, contudo, não é pura e simplesmente um regime de direito público, porquanto muitos de seus tópicos são positivados no âmbito do Direito Privado e a administração pública precisa se fazer valer do direito privado para levar a efeito seus deveres e obrigações
- Ex.: art. 98 a 103 CC trata dos bens públicos; Lei das empresas estatais possui um mix de preceitos de direito público e de direito privado, métodos de resolução de conflitos, etc.
- Em síntese, do lado de dentro da administração pública, habita, majoritariamente, um regime de direito público, enquanto do lado de fora, nas relações com as pessoas privadas, habita um regime de direito privado
- Portanto, pode-se dizer que o DAbr conta com fortes tons de Direito Privado, se submetendo a diferentes regimes jurídicos dinâmicos
5 notas distintivas > concretização dos direitos fundamentais
Do que se trata a concretização dos direitos fundamentais como nota distintiva do DAbr?
- Com a promulgação da atual CF, as normas com maior valor axiológico são aquelas que positivam direitos fundamentais (art. 5º e 6º da CF)
- A preocupação do DAbr não diz respeito a poderes de autoridades, respectivos direitos de praticar atos, etc., mas seu ponto de partida e de chegada são os direitos fundamentais presentes na CF
- A administração pública é voltada para atender a supremacia da dignidade da pessoa humana e a ela cumpre respeitá-los e dar-lhes a máxima eficácia
Direitos civis (art. 5º da CF), sociais (art. 6º da CF), econômicos e processuais